双性人被轮奸如何定性？福建首例强奸双性人案判决生效

双性人被轮奸如何定性？是男是女？是强奸未遂还是既遂？

　　是男是女 隐藏了18年

　　小刘的DNA为何是男性?她不是有男朋友吗?不是也有女性性别器官吗?

　　调查回到小刘的身世。18年前，在云南省的一个火车站，一名刚出生的婴儿被匆匆扔下。

　　这个婴儿就是小刘。她既有男人的生殖器官，也有女人的生殖器官。当地好心人刘某高，最终发现并收养了这名弃婴。小刘到青春期时，女性生殖系统发育得更好，但因双性人的身份和遗弃身份，一直没有登记户口。

　　这两年，小刘来到南安一家娱乐城工作。房东说，小刘经常化浓妆，说话也是女人声，如果非要说有什么特别，就是做什么事好像不是很温柔，“有时候感觉像男人一样。”

　　男友石某说，小刘平时都穿短裤和短裙，没什么特别，只是发生性关系时，每次都是小刘引导完成，“但感觉跟其他的女孩子也差不多”。

　　【争论】

　　意见一：应按其生物性别，认定为男人

　　小刘应该被认定为男人还是女人，这起案件能否认定强奸既遂，在审理中，经历该案的法官意见出现明显分歧。

　　魏某、黄某以奸淫为目的，轮流奸淫小刘，但小刘的DNA检测是男性，而强奸罪保护的对象为女性性自主权，被害人必须为女性。

　　魏某、黄某误认为小刘为女性，且实施了轮流奸淫的行为，主观上有强奸的故意，客观上实施了强奸行为，但小刘为生物学上的男性，因此，魏某、黄某犯强奸罪，属未遂。

　　意见二：应按其社会性别，认定为女人

　　在生物学上，小刘同时也有女性的第一性征。此外，其至今未登记户籍，法律上未认定性别。小刘一直以女性身份生活，养父、男友，嫌疑人魏某、黄某都认为其是女性。其社会性别为女性。

　　因此，从法理上说，法律是调整社会关系的工具，终极目标为维护社会秩序，实现公正。每个人都处于社会关系中，社会性是基础。因此应当认定魏某、黄某构成强奸罪，属既遂。

　　生效判决：此案构成强奸罪，属既遂

　　最终，南安法院采纳构成强奸罪。法院认为，小刘有明显的女性第一性征，且长期以女性生活，其社会性别为女性，性自主权依法应受刑法保护。

　　法院认定，魏某、黄某的行为构成强奸罪，且具有轮奸情节。魏某还构成抢劫罪。魏某犯数罪，应数罪并罚。另外，魏某曾被判过刑，五年内再故意犯此罪，是累犯，当从重处罚。

　　南安法院一审判决，魏某被决定执行有期徒刑13年，剥夺政治权利1年，并处罚金1000元;黄某犯强奸罪，判处有期徒刑10年，剥夺政治权利1年。

　　昨日，该判决已生效。

　　建议：修改法条，将妇女改为“他人”

　　据《成都商报》此前报道，重庆人大代表段茂兵律师称，法律面前人人平等，在强奸罪面前，也应该男女平等。强奸罪是1979年立的法，倾向于保护妇女儿童。

　　在当时的人们眼中，不管是从性别差异还是从生理特征看，引发强奸的施暴者都是男性，被强奸的都是女性。

　　但历经30多年，各方面都发生了巨大变化，陆续发生了一些侵犯男性或双性人性权利的案件，法律规定已不适应现在的社会现状了，建议修改相关规定，将妇女改为“他人”。（海都记者 史国亮 通讯员 李炳南 张太洲）